Опционный договор - относительное новшество российского гражданского законодательства, появившееся в ГК РФ в результате его реформы в 2015 году. Ранее понятие опциона было характерно лишь для финансовой сферы в качестве одного из производных финансовых инструментов.

Ст. 429.3. ГК РФ: по опционному договору одна сторона вправе потребовать в согласованный срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе выплатить денежные средства, передать или принять имущество). Если требование в установленный срок не заявлено - опционный договор прекращается. Право заявить требование по опционному договору является платным, за исключением случаев, если опционным договором, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.

Данная форма закрепления взаимоотношений сторон была и ранее востребована в российской правовой действительности (имеются ввиду непосредственно гражданские правоотношения, не связанные с рынком ценных бумаг и биржевой торговлей), но не имела отдельного законодательного регламентирования. Так, некоторое распространение получили договоры, являющиеся по своей сути опционными, в сфере предоставления прав на заключение договоров аренды торговых мест в торговых павильонах.

Такие договоры ранее квалифицировались как смешанные: представляющие собой совокупность условий предварительных договоров и договоров непосредственно устанавливающих правоотношения, например, купли-продажи.

Однако отсутствие законодательной регламентации приводило к тому, что недобросовестные участники, заключив договор, через определенное время пытались оспорить его как незаключенный или недействительный, не желая исполнять, а суды могли дать такому договору неправильную квалификацию.

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014: поскольку опционный договор на момент заключения спорного договора не был поименован в действовавшем гражданском законодательстве, при отсутствии законодательно закрепленного запрета на продажу права его следовало отнести либо к непоименованному договору, применив к правоотношениям сторон по аналогии правила о купле-продаже, либо к смешанному договору, содержащему элементы договора купли-продажи. Неверная квалификация спорных правоотношений не позволила судам применить нормы материального права, подлежащие применению, а также условия, согласованные сторонами при заключении спорного договора, что привело к необоснованному отказу в иске.

Постановление 9 ААС от 08.07.2015 по делу № А40-159782/14 официальное определение опциона до вступления с 01 июня 2015года в силу ст. 429.3 ГК РФ содержалось в Положении о видах производных финансовых инструментов, утвержденном Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н, в соответствии с пунктом 3 которого опционным договором (контрактом) признается:

1. договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;
2. договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара, или

обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив.

То есть предметом опциона независимо от его вида является исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств. За такие правомочия держатель опциона уплачивает своему контрагенту опционную премию.

Свежая арбитражная практика выражает следующее мнение о сущности опционного договора (Постановление 11 ААС от 01.08.2016 по делу № А65-4266/2016, Постановление 2 ААС от 10.03.2016 по делу № А31-7898/2014, Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.08.2016 по делу № А65-4856/2016):

Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение).

Опционный договор имеет определенное сходство с предварительным договором. Однако отличие заключается в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опционному договору сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована в предусмотренный договором срок.

Именно возможность внесения платы по опционному договору выгодно отличает его от предварительногодоговора, так как судебная практика исходит из того, что по смыслу норм, регулирующих заключение предварительного договора, указанный договор не порождает для сторон денежных обязательств, а только обязательство заключить основной договор в будущем.

Следовательно, с 01.06.2015 ранее существовавшая возможность по приобретению права на заключение договора получила свое прямое законодательное закрепление.

Судебная практика по аналогичным сделкам, совершенным до 01.06.2015, также признавала подобные договоры не противоречащими действующему законодательству и поражающими для их сторон соответствующие правовые последствия (постановления арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу №А31-7898/2014, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 по делу №А31-7898, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2015 №17АП-8590/2015-АК).

В деле № А29-13346/2015 (Постановление от 25.02.2016) Арбитражный суд Республики Коми пришел к следующим выводам: договор купли-продажи от 17.03.2014 по существу является опционным, так как предусматривает право ответчика на заключение договора аренды на условиях, определённых в извещении о проведении аукциона, за отдельную плату. Положения об опционных договорах введены в Гражданский кодекс Российской Федерации с 01.06.2015, что не исключает юридическую силу опционных договоров, заключённых до 01.06.2015.

Интересно, что суды, рассматривавшие дела о таких смешанных договорах (являющихся по существу опционными), упоминали о наличии в действующем законодательстве норм статьи 429.3 ГК РФ для подкрепления своих выводов о действительности и заключенности спорных договоров, приводили развернутые рассуждения на тему сущности опционных договоров и их квалификации. При этом суды не руководствовались (поскольку были не вправе) положениями указанных норм в связи с их вступлением в силу после начала спорных правоотношений.

Есть и решения, где суды прямо указывают на невозможность применения к спорным отношениям правил статьи 429.3 ГК РФ.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу № А40-44156/2016: доводы истца о наличии в Гражданском кодексе Российской Федерации самостоятельных статей, регулирующих в настоящее время положения об опционных соглашениях, несостоятельны ввиду того, что данные нормы введены в действие Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ, который «вступает в силу с 1 июня 2015 года. Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.».

Аналогичные выводы сделаны Арбитражным судом Северо-Западного округа в Постановлении от 24.05.2016 по делу № А13-10196/2015.

Такой способ установления обязательств, который предлагается опционным договором, нельзя назвать часто используемым - в общей массе гражданско-правовых договоров опционный договор встречается редко. Текущая картотека арбитражных дел не содержит споров, вытекающих из непосредственно опционных договоров, заключенных в качестве таковых после 01.06.2015. Однако можно смело предположить, что отсутствие судебных дел связано с относительно небольшим периодом времени для внедрения данных норм и возникновения разногласий на этой почве. Опционный договор, безусловно, найдет свои, особые сферы применения, как находил и ранее - даже в отсутствие специальных положений.

!!! Опцион на заключение договора -

Статья 429.2. Опцион на заключение договора -

1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

• 2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
• 3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
• 4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

• 5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.
• 6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.
• 7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.
• 8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Комментарий:

• 1. Опцион на заключение договора - это новая договорная конструкция, появившаяся в ГК РФ с 1 июня 2015 года. Такие соглашения очень часто оформлялись ранее в обороте и становились предметом судебных разбирательств.
• 2. Опцион на заключение договора (далее - опцион) - это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-правового договора. В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями такого договора.

Почему стороны иногда предпочитают оформить предоставление оферты посредством заключения договора?

Во-первых, это связано с тем, что безотзывная оферта связывает оферента на весь срок такой оферты. Предоставляя безотзывную оферту, оферент предоставляет другой стороне «секундарное» право своим односторонним волеизъявлением (акцептом) ввести договор в действие и сам претерпевает неопределенность в отношении перспектив акцепта в течение всего этого периода. Это положение связанности создает для оферента серьезные риски. За период действия оферты рыночные условия и иные обстоятельства могут измениться, и условия оферты перестанут отражать интересы оферента. Соответственно, на бесплатной основе оферты практически никогда не предоставляются на длительный срок. В то же время в обороте существует потребность в долгосрочных безотзывных офертах, позволяющих акцептанту в течение этого продолжительного срока иметь возможность произвольно решать вопрос о введении договора в действие. Дабы создать условия для примирения этих интересов используется такая конструкция как внесение акцептантом, желающим получить долгосрочную безотзывную оферту, платы за получение такой оферты и все удобства с этим связанные. Такая плата (опционная премия) компенсирует оференту риски, связанные с возложением на себя бремени претерпевания неопределенности в течение длительного периода, и стимулирует такие оферты предоставлять. Для того, чтобы оформить отношения по предоставлению безотзывной оферты в обмен на такое встречное предоставление в виде опционной премии, стороны должны оформить такую оферту в форме двустороннего договора.

Во-вторых, заключение договора для оформления предоставления безотзывной оферты часто нацелено на то, чтобы урегулировать отношения сторон на период до акцепта и предусмотреть в частности ряд информационных обязанностей (например, предоставление финансовой отчетности), порядок взаимодействия сторон на период до акцепта, режим конфиденциальности и другие организационные аспекты. Без сопровождения оферты договором такие аспекты было бы невозможно урегулировать.

Если стороны не предусматривают внесение опционной премии и не имеют желания урегулировать свои отношения сторон на период до акцепта, в заключении опциона нет особой нужды и стороны могут вполне оформить заключение договора посредством традиционной оферты. В то же время ничто не мешает им даже в таких случаях для удобства оформить оферту в качестве документа, подписанного обеими сторонами и назвать этот документ опционом.

Расчетный опционный договор в том его описании, которое приводится в данном Указании, явным образом выходит за рамки предусмотренной в ГК конструкции опциона на заключение договора и является договором особого, алеаторного вида (п.2 ст.1062 ГК). Если же вчитаться в определение поставочного опционного договора, становится очевидным, что в терминологии ГК речь может идти о а) одностороннем предварительном договоре (когда по условиям договора одна из сторон вправе требовать заключения основного договора, а другая сторона обязана его заключить при получении такого требования), б) опционном договоре по смыслу ст.429.3 ГК (когда по требованию одной из сторон договора другая сторона должна осуществить его исполнение), либо в) опционе на заключение договора (когда такой договор дает одной из сторон опционного договора право заключить основной договор).

2. Согласно п.2 ст.429.2 ГК стороны могут согласовать в договоре срок действия опциона (срок на акцепт), а при отсутствии в опционе срока на акцепт такой срок считается равным году.

При отсутствии в опционе отлагательного условия этот срок следует считать с момента заключения опциона. При наличии в договоре отлагательного условия этот срок согласно положениям опциона может исчисляться с момента наступления условия (то есть с момента, с которого возникает право на акцепт) или с момента заключение договора. См. комментарий 1.5 к настоящей статье.

• 3. Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом «секундарного» права на акцепт. Соответственно, вполне логично, что в силу п.3 ст.429.2 ГК опционная премия по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так и не было реализовано, и не идет в счет оплаты по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу. Иное может быть предусмотрено в самом опционе. В частности, стороны поставленного под отлагательное условие опциона могут договориться о том, что опционная премия подлежит возврату полностью или в определенной части, если отлагательное условие так и не наступит.
• 4. Согласно п.4 ст.429.2 ГК опцион должен содержать все существенные условия основного договора. Это в полной мере согласуется с положением п.1 ст.435 ГК, который требует указания в оферте всех существенных условий заключаемого договора. Согласно опциону откладывается «секундарное» право на акцепт, который будет производится посредством одностороннего волеизъявления. Соответственно, возможность дополнительного согласования каких-то условий уже не подразумевается. Стороны должны договориться о всех параметрах основного договора уже при заключении опциона (например, включив текст основного договора в качестве приложения к опциону). В этом наблюдается принципиальное отличие от норм ГК о предварительном договоре (ст.429 ГК), согласно которым в предварительном договоре можно не указывать условия основного договора, являющиеся существенными в силу закона.

При этом, как указано в п.4 ст.429.2 ГК, необходимо, чтобы предмет основного договора был определен в опционе таким образом, чтобы он мог быть четко идентифицирован на момент акцепта.

• 5. Согласно п.5 ст.429.2 ГК форма опциона должна следовать установленной в законе форме заключаемого основного договора. Соответственно, если основной договор должен быть заключен в письменной форме или удостоверяться нотариально, опцион также должен быть оформлен письменно или удостоверяться нотариально. Так как государственная регистрация договора не является элементом его формы, опцион на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, сам по себе регистрации не подлежит.
• 6. Пункт 5 ст.429.2 ГК предусматривает и без того очевидную возможность включения опциона в качестве элемента некоего иного договора. Например, нередко опцион на выкуп акций (доли) при определенных условиях согласовывается сторонами акционерного соглашения или соглашения участников ООО. К таким случаям в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах (ст.421 ГК).
• 7. Пункт 7 ст.429.2 ГК предусматривает оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта). Акцептант, указанный в опционе, после оформления опциона по общему правилу может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. В таком случае при получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и таким третьим лицом. Оборотоспособность «секундарного» права на акцепт принципиально вполне возможна, так как закон прямо предусматривает возможность выдачи публичных оферт (п.2 ст.437 ГК), тем сам демонстрируя, что нет ничего невероятного в том, что конкретному оференту может быть безразлична фигура возможного контрагента.
• 7.1. Интересный вопрос встает в отношении правового режима уступки опциона. Дело в том, что в данном случае уступается «секундарное» право, а не требование кредитора по обязательству, в то время как нормы Главы 24 ГК об уступке требований напрямую распространяются лишь на уступку обязательственных прав (п.1 ст.382 ГК). В то же время очевидно, что в отсутствие иных применимых к уступке «секундарного» права на акцепт норм многие положения об уступке обязательственных прав могут применяться по аналогии закона. В частности, к такой уступке могут применяться некоторые положения ст.385 ГК об уведомлении должника при уступке. Очевидно, что в случае уступки прав по опциону оферент должен быть уведомлен об этом либо самим изначальным акцептантом, либо лицом, получившим право на акцепт в силу уступки, если последний представил оференту доказательства приобретения опциона.
• 8. В п.8 предусматривается, что положения ст.429.2 ГК носят общий характер, и допускается установление особенностей тех или иных типов опционов на уровне других федеральных законов. Соответственно, в принципе законодательство о рынке ценных бумаг или иные законы, регулирующие финансовую сферу, могут вводить особенности регулирования опционов (в частности, как производных финансовых инструментов). Если такое регулирование появляется на уровне подзаконных нормативных актов, возникнет видимое трение с редакцией п.8 ст.429.2 ГК, согласно которой особенности отдельных видов опционов могут предусматриваться именно в законах. Представляется, что эту формулировку не стоит воспринимать как ограничивающую возможность устанавливать особенности отдельных видов опционов на уровне подзаконных нормативных актов.

!!! Опцион (опционный договор) -

Статья 429.3. Опционный договор

• 1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
• 2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.
• 3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.
• 4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке.

С 2015 года российские инвесторы получили возможность заключать опционные договора. Ранее данный тип операций активно использовался, но не был подкреплен государственной законодательной поддержкой. В то же время такие формы договоров имеют немало особенностей, на которые стоит обратить внимание при заключении сделки.

Понятие и правовая суть

Опцион являет собой особый специфический тип контракта, в котором продавец заранее обговаривает с продавцом возможность продажи актива по строго определенной стоимости. Покупатель согласно опциону приобретает право выкупить актив по указанной цене. Однако все происходит на его усмотрение, так как опцион не предполагает безусловную обязанность приобретателя исполнять договорные условия.

Опцион представляет собой ценную бумагу наравне с акциями и облигациями. Помимо этого, он выступает в роли юридического соглашения со строго регулируемыми рамками, условиями и положениями.

Опцион и опционный договор являют собой схожие конструкции с одинаковыми функциями и сущностью. Однако между ними имеется немало отличий, проявляющихся в процессе применения контракта.

Среди наиболее характерных общих признаков выделяют:

1. Контракт подлежит исполнению в обозримом будущем, а не после подписания предварительных договоренностей.
2. Предусматривается принцип возмездности за счет имеющейся опционной премии.
3. Исходя из предыдущего пункта, возникает следующий. Премия не подлежит возврату по общим правилам.
4. Продавец получает право покупки, но не обязанность. Следовательно, оба понятия имеют такой критерий, как оборотоспособность, то есть свойство передавать право на сделку третьим лицам.

Различия между двумя понятиями проявляются в следующих характеристиках :

1. Опцион нуждается в дополнительных договоренностях, при контракте с опционной конструкцией вспомогательных соглашений не требуется.
2. Опцион предоставляет право заключения будущего соглашения, а опционный договор – право востребования по подписанным документам.

Экономическая суть

Опционная конструкция приобрела широкую популярность во всем мире благодаря уникальным возможностям, представляющимся сторонам контракта. Экономический смысл опциона оформляется в правило, что потери стороны-обладателя опциона ограничены суммой премии, а потенциальная прибыль при реализации договоренностей ничем не ограничивается. То есть, если приобретатель опциона отказался от его выкупа, то он рискует только суммой опционного вознаграждения (оно не возвращается при отказе от сделки).

Еще одно невероятное значение с точки зрения экономической целесообразности состоит в определении бумаги как безотзывной оферты с длительными рамками действия . Подобный подход позволяет широко использовать обозначенный финансовый инструмент при биржевой торговле и в формировании фондового рынка. Тем или иным образом регулирование подобных отношений осуществляется всеми правовыми системами мира.

Как итог – все государства признают контракт законным и принимают его ключевые положения, что упрощает взаимодействие между сторонами сделки, расположенными в разных частях света.

Варианты использования

Имеющиеся конструкции предполагают несколько вариантов – опцион, предварительный и опционный контракты. В первом случае основой сделки выступает некий актив, который может быть передан третьей стороне на основании юридического соглашения.

Договор данного типа предпочтительно применять с оглядкой на его ключевые правовые характеристики. Здесь в качестве предмета выступает право держателя актива требовать от покупателя исполнения неких условий, указанных в соглашении . Если между сторонами уже имеются какие-либо договоренности относительно дальнейшей передачи актива, целесообразнее воспользоваться данным инструментом договорных отношений.

Если переговоры еще ведутся, стороны не определились с типом контракта и условиями, рациональнее заключить предварительный договор. Он предполагает обязательство участников сделки оформить в будущем соглашение. Следовательно, при желании, предварительные соглашения могут быть отозваны, если покупатель и продавец не придут к единому мнению относительно сделки.

Основные моменты при составлении договора

Законодатель определяет контракт как специфический тип договорных отношений. Он обладает массой тонкостей и нюансов, из-за чего при оформлении сделки нужно обращать внимание на признаки контракта и его отличительные характеристики.

Существует несколько ключевых моментов, которые следует принять к сведению.

Форма и предмет

Важнейшим элементом любого контрактного обязательства выступает предмет сделки. В случае с конкретным соглашением данное правило оформлено законодательно в положениях п.4 ст.429.2 ГК РФ . Предмет может иметь любую форму, начиная от конкретного материального актива (недвижимость, оборудование, транспортное средство) и заканчивая ценными бумагами.

Ввиду этого законодатель допускает, что при заключении договора предмет сделки может быть описан любыми способами и методиками. Главное условие – чтобы не возникали сложности при попытках идентификации предмета имеющихся договоренностей.

Преимущественное большинство контрактов обозначенного формата связаны с отчуждением доли в различных акционерных товариществах. Ориентируясь на практическое применение договоров данного типа, законодатель установил обязанность регистрировать сделку нотариально.

Так, п.5 ст.429.2 ГК РФ предусматривает, что опцион обязан иметь нотариальную форму, что позволяет придать соглашению дополнительную законность, и обеспечит соблюдение прав и интересов сторон с привлечением государственных структур.

Безотзывная оферта будет акцептованной только после визы нотариуса . Если данное требование не исполнено, опцион вполне может стать недействительным, а все ранее оформленные договоренности – ничтожными.

Существенные условия

Так как договорные условия изначально имеют разделения на несколько категорий, для опционных сделок также предусматривается определенная градация – случайные, обычные и существенные положения.

Существенные условия прописаны в п.1 ст.432 ГК РФ , и они затрагивают все пункты, обеспечивающие исполнение сделки в обозримом будущем:

• предмет;
• прочие условия, определенные общим законодательством как существенные для остальных видов сделок.

По сути, все они определены законодателем как необходимые и достаточные основания для возникновения тех или иных обязанностей по договоренностям.

Опционную конструкцию принято относить к категории возмездных. Как итог – можно утверждать о покупке актива, выступающего основой соглашения. Обозначенный актив передается за премию, представляющую собой конкретную плату или встречное предоставление. Однако если контракт не предполагает премию, она не будет засчитана в качестве платы, и не подлежит возврату при отсутствующем акцепте (согласии покупателя).

Законодатель определяет опционную премию как некую сумму, уплатив которую инвестор получает контракт. Указанная цена выступает платой за риск, возложенный на продавца . Что касается риска, то он здесь имеет признаки несоответствия размера платы общей стоимости актива.

Срок и гарантии исполнения

Опционная конструкция выступает одной из разновидностей безотзывных оферт с продолжительным периодом действия. Именно потому законодатель устанавливает минимальный срок для исполнения соглашения в один год. Он будет утвержден, если участниками договоренностей не будут установлены другие временные рамки, отведенные на формирование и завершение операции.

В п.2 ст.429.2 ГК РФ обозначено, что срок для акцепта обозначает временной промежуток, когда держатель актива обязан «активировать» опцион. Если в обозначенный период он не сделал этого, инвестор теряет шанс заключения соглашения в рамках имеющихся договоренностей, определенных опционом.

Участники договоренностей могут в любой момент затребовать дополнительные гарантии совершения сделки. Все они прописываются в рамках конкретного соглашения, имеющегося между продавцом и покупателем. Для того чтобы исключить возможные взаимные претензии в будущем, требуется изначально указывать меры ответственности и санкции за нарушенные условия гарантийных обязательств .

Интересно, что гарантии предоставляются как продавцу, так и покупателю. Они приобретают законность в результате оформления договора, и при необходимости стороны имеют возможность привлечь нарушителей к ответственности в рамках уже имеющихся соглашений.

Виды договоров

Подобные договоренности встречаются в российской деловой практике издавна, однако только в 2015 году они были узаконены и внесены в соответствующие разделы гражданской законодательной базы как полноценные механизмы договорных отношений.

Согласно действительным правилам и принципам, конструкции принято разделять на две группы:

1. Опционный контракт . Он предполагает включение опционного условия в имеющийся договор. Как итог – один участник правоотношений вправе требовать от второй соблюдения и тщательного исполнения всех обязательств в рамках установленного временного отрезка.
2. Опцион на заключение договора . Обозначенная конструкция предусматривает необходимость подписания предварительного контракта, а затем основного документа. Это позволяет предварительно определить ключевые условия и требования, проанализировать его стоимость и размер премии.

Также классификация предусматривает две группы контрактов в зависимости от сроков исполнения обязательств:

• американский контракт – осуществляется без привязки к неким временным границам. Единственный нюанс – соглашение не производится после окончания срока действия опциона;
• европейский тип – сделка осуществляется в последний день действия соглашения.

Более подробно механизм работы с подобными договоренностями описан ниже.

В связи с постоянным развитием рынка последнее время стали популярны опционы или опционные соглашения.

Но так как речь будет идти о материальных ценностях, которые не представлены в твердой форме, у многих возникают затруднения. Во-первых, с пониманием, что это представляет из себя, во-вторых, как это заключить. В этом мы и попытаемся сейчас разобраться.

Что такое опционное соглашение

По сути, по такому соглашению люди вкладывают определенную сумму и получают:

во-первых, какие-либо акции, активы и подобные ценные бумаг;

во-вторых, право требовать продажи их за определенное денежное вознаграждение. Более того, они могут это право требования передать другому человеку.

На действие такого соглашения предоставлен определенный период времени. И в связи с этим, исполнение может выполняться двумя способами, один из которых заранее обговаривается при заключении.

Первый способ заключается в том, что исполнить его можно в любой момент в течение предоставленного периода времени.

Второй способ более жесткий: он предусматривает исполнение в конкретную дату, которая заранее оговаривается. Но, разумеется, многие чаще предпочитают первый вариант, так как он обеспечивает большую свободу действий.

Что прописывается в таком соглашении

А теперь поговорим о том, что вообще нужно зафиксировать в этом документе.

Перво-наперво, конечно же, данные о тех, кто его заключает. Тут все стандартно, как в любом другом договоре или соглашении.

Далее как можно подробнее описывается то, о чем Вы заключаете соглашение, то есть его предмет. Тщательно прописываются все характеристики и те условия, которые могут измениться вне зависимости от тех, кто заключает соглашение, например, цена.

Хотя цене лучше отвести отдельный, подробный пункт в соглашении, чтобы в будущем не возникало никаких споров и вопросов.

После этого фиксируем все права и обязанности как одной стороны, так и другой. А раз есть права и обязанности, значит нужно предусмотреть и то, что наступит, если кто-то нарушит какие-либо пункты, описанные в соглашении. Этому пункту, так же как и в любом другом соглашении, нужно уделить пристальное внимание.

Если Вы допускаете то, что в процессе деятельности соглашение будет необходимо изменить, то нужно сразу обсудить и прописать, как Вы это будете делать.

В самом конце, при желании, прописываете, как Вы будете решать возникающие споры. Ставите дату, в которую Вы заключаете соглашение и подписываете его. Вот и все!

Ниже расположен типовой бланк и образец опционного соглашения, вариант которого можно скачать бесплатно.

В случае опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК) предметом опциона является право на заключение основного договора. Т.е. опцион - это особый договор (соглашение, как это именуется в тексте статьи) о продаже (как правило, хотя возможны и иные каузы) права на заключение другого договора.

В случае опционного договора (ст.429.3 ГК) им является любой договор с условием об отложении исполнения по нему до востребования или до наступления определенных обстоятельств за плату (или по иным основаниям).

Таким образом, основное различие в том, что по опциону приобретается право на заключение договора, а по опционному договору - право востребования по заключенному договору. Но и в том, и другом случае тем благом (экономическим объектом, интересом), которое приобретает сторона, является право ожидания - состояние определенности договорных условий в течение определенного срока и, соответственно, связанность этой определенностью ее контрагента, находящегося в состоянии подвешенности оферента либо в состоянии ожидающей востребования стороны, при этом обусловленность исполнения каждого из соответствующих обязательств охватывается общей нормой ст.327.1 ГК.

В чем же смысл выделения двух форм удовлетворения этого, безусловно заслуживающего поддержки, интереса?

Думаю, весь смысл в оборачиваемости права ожидания.

Если стороны изначально рассчитывают на взаимодействие друг с другом, им не нужен опцион, они сразу договариваются обо всех условиях и ставят исполнение в режим ожидания «до востребования». В этом режиме смена стороны договора подчинена ст.392.3 ГК (передача договора).

Включить этот режим, наверное, можно не только в отношении первого по порядку исполнения, хотя это, пожалуй, наиболее востребованный сценарий. Договор может быть структурирован, например, таким образом, что продавец передает вещь по договору с валютной оговоркой, а потом переводит оплату в режим ожидания, в течение которого подбирает наиболее выгодный ему курс для оплаты (компенсируя это, скажем, скидкой). Если до конца срока продавец так и не определился, то договор, по прямому указанию п.1 ст.429.3, прекращается, и расчеты сторон производятся в установленном ими порядке либо по правилам абз.2 п.4 ст.453 ГК. Впрочем, на мой взгляд, норма о прекращении всего опционного договора по истечении срока ожидания, не является императивной, и стороны вправе оговорить, что прекращается только право востребования. В последнем случае, видимо, применяются правила п.2 ст.314 ГК - покупатель вправе перечислить оплату либо потребовать от продавца ее принять с отнесением на последнего рисков просрочки исполнения (ст.406 ГК).

Если же стороне необходима свобода в отчуждении зарезервированной ею договорной позиции, и на это же рассчитывает и сторона, давшая такое резервирование, то выпускается опцион, который может быть перепродан, заложен и т.п. без согласия эмитента (п.7 ст.429.2 ГК).

Вполне вероятно, эти две статьи явились результатом компромисса между двумя точками зрения:

а) консервативной - что нет смысла в опционной конструкции «права на право», т.к. соответствующий интерес всегда может быть описан правом на непосредственный материальный предмет (товары, работы, услуги); если две стороны знают, чего хотят, они могут сразу установить обязательство, и нужда в обязательстве установить обязательство отсутствует; а если не знают, то и обязательства быть не может либо может быть только в виде предварительного договора;

б) прагматичной - что смысл появляется, когда право отчуждается от его субъекта, т.е. он рождается оборотом, относящимся к праву обезличенно, как лишь к одному из объектов, благ, свободно переходящих от одного лица к другому, для чего не может быть теоретических препятствий, как их не стало в случаях с акциями, производными финансовыми инструментами и долями в уставном капитале ООО (см.также: Иванов С.С. О сделке, направленной на отчуждение доли// Журнал «Закон». - 2012. - № 8, с.137-138). Усложнение общественных связей привело к появлению новых ценностей, объектов деривативного (вторичного) типа, когда пользу могут приносить не только вещи (лица) сами по себе, но и социальные продукты в виде прав на вещи (к лицам), формируемые развитой социальной рефлексией.

В связи с соотношением опциона и опционного договора возникает также два вопроса:

1. Является ли соглашение о предоставлении опциона опционным договором? Нет, не является, поскольку никаких действий от эмитента опциона не требуется - опцион «предоставляется» в силу соглашения, автоматически, т.е. право на заключение договора возникает непосредственно в момент заключения соглашения. Иными словами, выдача опциона не является исполнением соглашения о предоставлении опциона, поскольку такого исполнения не требуется.

2. Может ли соглашение о предоставлении опциона быть структурировано как опционный договор? Может, поскольку по смыслу п.1 ст.429.3 ГК стороны вправе перенести возникновение права на заключение договора и (или) обусловить его возникновение какими-либо обстоятельствами, в т.ч. требованием покупателя опциона о его выдаче.

Здесь можно привести в качестве вполне уместной, коль скоро речь идет о личных правах, аналогии модель соотношения основания цессии и растворенной в этом основании самой цессии в п.2 ст.389.1 ГК (см.также: Иванов С.С. Указ.соч. С.134) - эта модель работает по умолчанию, однако стороны вправе, применив принцип разъединения, разнести во времени моменты заключения договора и «совершения» по нему «распорядительной сделки», а точнее - наступления условий, при которых заложенный в договоре распорядительный эффект реализуется.